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(發佈時間:2019-05-21 15:55:08) 通姦罪要廢除嗎?婚姻家庭的刑法奪還戰

在去年經過修法後, 目前的台灣是亞洲第一個"同性婚姻合法化"的國家, 而既然同志婚姻受到法律保護, 那麼其餘對於家庭、婚姻所制定的法律便都適用於同志婚姻當中；而若是同性婚姻中出現了某一方外遇的情況, 可以依照《民法》中關於婚姻配偶權的規範, 對外遇的一方予以制裁或是請求賠償。
有不少人會疑惑：若是同志之間發生親密行為, 是否能算在不當性行為的範疇？在目前的現行法來說, 即使外遇的對象是同志, 但只要符合民法中規定的「侵害配偶權」, 一樣可以請求出軌的一方對自己進行賠償；而如果能採證並提出對方有與他人發生性行為, 即使是同性間的性行為, 同樣會觸犯民法對於婚姻的法規。
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【同志外遇的法律現況】

宛如起手式以及徵信社蒐證的法源依據，《刑法》第239條:「有配偶而與人通姦者，處一年以下有期徒刑。其相姦者亦同。」
然而，該法條沒有進一步定義「何謂通姦」。頂多只有在刑法第10條提到「稱性交者，謂非基於正當目的所為之下列性侵入行為。」

一、以性器進入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為。

二、以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。」

如果照上述法條規定，同志外遇理應算在「性器以外的身體部位、器官進入他人性器與肛門」。但是，這是「性交」而非「姦淫」。

所以…現階段的實務界判法則是依照1933年最高法院的判例「22年上字第2986號」為基準:「姦淫罪之成立，以男女生殖器官接觸為既遂，至陰莖已否伸入膣內，及處女膜已否破裂，皆非所問。」易言之。「通姦罪」的「姦淫」還是以「男女性器官」接合為要件該當。同志通姦，自然不屬於上述規範。同志通姦到底怎麼個判法?不單檢察官、法官各有想法；對被侵權的配偶與徵信社而言「到底同志外遇算不算通姦?」也成為如同踩地雷般的試煉。
「同志外遇不算通姦」案例:

2004年，台中一名婦人委託徵信社調查丈夫，結果跟警方一起衝進某汽車旅館房間時，赫然發現丈夫和另一名男子全裸躺在床上。徵信社蒐證也算成功。可以看到丈夫跟男子在進行性行為。婦人丈夫也坦承自己有同性戀的傾向，然而…這案子上了法院，法官卻認為「同性外遇」並不屬於「一男一女發生婚姻外的性行為」。所以並未觸犯「通姦罪」。
「口交算通姦」案例：

口交、肛交到底算不算「通姦」?實務界常常判「不算」，但還是有少數的判例跳脫概念。如臺灣高等法院高雄分院刑事判決103年度上易字第107號，一審二審都認為「口交也算性交」，不過畢竟只是少數個案，此外，該案件的被告是男性員警與小三，換作同志婚姻劈腿，是否也會這樣判…老實說還是未知之數。
【同志外遇，配偶能不能抓姦?】

就目前中華民國刑法的「通姦罪」沒有廢除的情況下，配偶一樣能行使「妨害家庭蒐證」的權力。但是檢察官會不會起訴、法官認定同志抓姦是否符合「通姦罪」的要件，這都是目前沒有人能給予肯定答案的問題。
【徵信社如何處理「同志抓姦」?同志外遇蒐證怎麼做？】

其實，扣掉「同志外遇是否算在通姦罪內」這個問題外，配偶跟同性外遇的徵信社蒐證，跟異性戀外遇蒐證如出一轍。包含「掌握行蹤」、「蒐集證據」、「現場調查」都比照一般的外遇抓姦，除了不能經由「私生子」採DNA這手續外，包含「保險套」、「體液」、「現場影片照片」都可以作為證據。
【配偶跟同性外遇可以怎麼辦？】

儘管同志外遇算不算「通姦罪」…司法界還是意見歧異。但無論是異性通姦或是同志外遇，都算在民法的「侵害配偶權」。至於賠償金額多寡，則視個案兩造身分、職業、侵害嚴重度而定，但可以確定的是…徵信社只要套用平常的方法蒐證，一樣適用於民法「侵害配偶權」。所以民眾一樣可以委請專業合法的徵信社蒐證。
【配偶跟同性外遇的徵信社蒐證價格怎麼算？】

完全比照異性婚姻的外遇蒐證
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